<b>Bijsluiter</b>. De hyperlink naar het originele document werkt niet meer. Daarom laat Woogle de tekst zien die in dat document stond. Deze tekst kan vreemde foutieve woorden of zinnen bevatten en de opmaak kan verdwenen of veranderd zijn. Dit komt door het zwartlakken van vertrouwelijke informatie of doordat de tekst niet digitaal beschikbaar was en dus ingescand en vervolgens via OCR weer ingelezen is. Voor het originele document, neem contact op met de Woo-contactpersoon van het bestuursorgaan.<br><br>====================================================================== Pagina 1 ======================================================================

<pre>RAADSVERGADERING d.d. 11 september 2014
                          Z-11-11587:aansprakelijkstelling schade agv wijzigingsplan IJsselmeer
Zaaknummer
                          - Appartementenhotel Nesbos
Voorstelnummer            IVR-14-02622
Onderwerp                 Schikking schadeclaim Nesboshotel Wervershoof
Agendapunt
Portefeuillehouder        Hans Tigges
Sectormanager/Staf        Theo Vlaar
Besluit
De raad van de gemeente Medemblik,
gelezen het bijbehorend voorstel van het college van burgemeester en wethouders van Medemblik
d.d. 29 juli 2014;
gelet op artikel 160 lid 1 onder a en 169 lid 4 Gemeentewet;
overwegende dat LZI Investments B.V. en Van der Wal Beheer B.V. enerzijds en de gemeente
Medemblik anderzijds, een schikking zijn overeengekomen in verband met een schadeclaim met
betrekking tot de uitvoering van een overeenkomst voor de realisatie van een appartementenhotel
met hotel-, kuur- en andere faciliteiten in het Nesbos te Wervershoof;
dat het college in dat verband een vaststellingsovereenkomst heeft gesloten onder het voorbehoud
dat de gemeenteraad met de schikking instemt en het daarvoor benodigde bedrag beschikbaar stelt;
                                                 besluit
    1. De vaststellingsovereenkomst tussen LZI Investments B.V. en Van der Wal Beheer B.V.
         enerzijds en de gemeente Medemblik anderzijds (IO-14-17701) goed te keuren;
    2. Het bedrag van de schikking, € 65.000,-, te dekken uit het positieve begrotingssaldo van het
         lopende begrotingsjaar.
Aldus vastgesteld in de openbare vergadering van de raad van de gemeente Medemblik, gehouden
op 11 september 2014
De griffier,                                   De voorzitter,
Voorstelnummer: IVR-14-02622                1 van 6
</pre>

====================================================================== Einde pagina 1 =================================================================

<br><br>====================================================================== Pagina 2 ======================================================================

<pre>Voorstelnummer: IVR-14-02622 2 van 6</pre>

====================================================================== Einde pagina 2 =================================================================

<br><br>====================================================================== Pagina 3 ======================================================================

<pre>Voorstel van het college van burgemeester en wethouders van Medemblik
Beoogd resultaat
Beëindiging van een geschil over de uitvoering van een overeenkomst voor de realisering van een
appartementenhotel in het Nesbos te Wervershoof.
Argumenten
1.1:
Op grond van artikel 169 lid 4 Gemeentewet stelt het college de raad in de gelegenheid wensen en
bedenkingen te uiten over een overeenkomst die ingrijpende gevolgen heeft voor de gemeente. De
gemeente is in verband met afwikkeling van de overeenkomst gedagvaard voor de rechtbank Noord-
Holland waarbij er primair een bedrag is gevorderd van € 2.314.901,-. De gemeente loopt het risico
in de procedure tot dit bedrag of een substantieel deel daarvan veroordeeld te worden als de raad
niet akkoord gaat met de vaststellingsovereenkomst. Het college meent dat op grond van die
omstandigheden sprake is van ingrijpende gevolgen voor de gemeente.
1.2:
De schikking is gebaseerd op juridisch advies van de door de gemeente ingeschakelde advocaat en
een second opion die gevraagd is aan een andere advocaat. Beide advocaten adviseren om de claim
van LZI en Van der Wal af te wijzen. In de lopende civiele procedure is er om die reden verweer
gevoerd tegen de claim. Uit de adviezen blijkt echter ook dat de zaak geen ‘gelopen race’ is en dat
de gemeente het risico loopt veroordeeld te worden om het gevorderde bedrag of een substantieel
deel daarvan te betalen. Dit risico koopt de gemeente als het ware af met de schikking. Met de
schikking erkent de gemeente niet de aansprakelijkheid voor de claim. Zo is het ook omschreven in
de vaststellingsovereenkomst.
1.3:
Gezien de hoogte van het gevorderde bedrag, de risico’s die de gemeente loopt en een eerder
gedaan aanbod van de gemeente van € 40.733,51, is een schikking van € 65.000,- een acceptabel
bedrag.
2.1:
Na de vaststelling van de Zomernota, zie raadsvoorstel IVR-14-02591, ontstaat een positief
begrotingssaldo van € 140.000,-. Het bedrag van de schikking is een incidenteel nadeel van
€ 65.000,- . Na dekking resteert nog een positief begrotingssaldo van € 75.000,-.
Aanleiding
Tussen de gemeente enerzijds en de LZI Investments B.V. en Van der Wal Beheer B.V. anderzijds, is
een civiele procedure aanhangig bij de rechtbank Noord-Holland over de afwikkeling van de
overeenkomst voor de realisering van een appartementenhotel met hotel-, kuur en andere
faciliteiten in het Nesboshotel te Wervershoof (hierna: Nesboshotel). De overeenkomst is gesloten
tussen de voormalige gemeente Wervershoof en LZI. Van der Wal heeft echter de nodige
investeringen in het project gedaan en ziet zichzelf als medeontwikkelaar. Het Nesboshotel is niet
gerealiseerd en de overeenkomst is door de gemeente ontbonden. LZI/Van der Wal vorderen nu
schadevergoeding.
Voorstelnummer: IVR-14-02622              3 van 6
</pre>

====================================================================== Einde pagina 3 =================================================================

<br><br>====================================================================== Pagina 4 ======================================================================

<pre>LZI en Van der Wal verwijten de gemeente dat wij ons onvoldoende hebben ingespannen om het
Nesboshotel te realiseren en hebben ons daarvoor aansprakelijk gesteld voor een bedrag van €
2.314.901,- wegens winstderving en tevergeefs gemaakt kosten en investeringen, inclusief rente en
kosten van interne tijdbesteding.
De gemeente acht zich niet aansprakelijk en heeft verweer gevoerd. De gemeente wordt in de
rechtszaak vertegenwoordigd door mr. Loomans, advocaat te Hoorn. Wij hebben een second opion
gevraagd aan mr. Roozendaal, advocaat te Breda. De heer Roozendaal is van mening dat de heer
Loomans op alle punten namens de gemeente op adequate wijze verweer voert en dat er geen
enkele reden is om de aansprakelijkheid te erkennen.
Tijdens de procedure bereikten partijen overeenstemming voor de beëindiging van hun geschil. Dit
is vastgelegd in een vaststellingsovereenkomst. De vaststellingsovereenkomst is door de gemeente
aangegaan onder de voorwaarde dat de gemeenteraad met de schikking instemt en bereid is
daarvoor het benodigde bedrag beschikbaar te stellen.
Eerder schikkingsvoorstel
Al eerder heeft de gemeente Wervershoof een schikkingsaanbod gehad van LZI/Van der Wal met een
bedrag van € 300.000,-. Dit betroffen de door LZI/Van der Wal extern gemaakte kosten ad. €
366.178,80. In het kader van de schikking is dit bedrag naar beneden afgerond. De gemeente
Wervershoof heeft het destijds afgewezen, maar heeft wel een tegenbod gedaan van € 40.733,51.
Dit betreffen de architectkosten die door LZI zijn gemaakt. Dit zijn volgens mr. Loomans de kosten
die de gemeente vrijwel zeker moet betalen indien de rechtbank ons zou veroordelen. De overige
schade is discutabel.
In 2012 hebben LZI/Van der Wal het schikkingsaanbod aan de nieuwe gemeente Medemblik gedaan.
Ook toen is het aanbod afgewezen. Namens de gemeente is toen wel de bereidheid uit ge sproken
om te schikken, zie bijlage brief van mr. Loomans van 21 december 2012 (PI-12-33581). In een
latere fase hebben we het aanbod van Wervershoof herhaald, maar daar zijn LZI/Van der Wal niet
op ingegaan.
Bij de bijlagen bevindt zich een notitie van de advocaat van de tegenpartij met een onderbouwing
van de claim en het schikkingsvoorstel. Daarnaast bevindt zich een notitie van onze advocaat met
een (juridische) analyse van de zaak en de onderbouwing tot afwijzing van de claim. Tot slot is ook
de second opion bijgevoegd. De stukken zijn toegevoegd omdat het inzicht geeft in de hoofdlijnen
van de zaak en de standpunten van beide partijen. Om die reden zijn de omvangrijke processtukken
niet bij dit voorstel gevoegd.
Kern van het geschil
In de stukken kunt u lezen dat op grond van de realiseringsovereenkomst de gemeente de plicht
heeft – kort gezegd – ervoor te zorgen dat er een bestemmingsplanwijziging voor dit project wordt
vastgesteld en dat er van andere overheden medewerking wordt verkregen aan deze
bestemmingswijziging. Ter uitvoering van deze inspanningsverplichting heeft het college van
burgemeester en wethouders van de gemeente Wervershoof op 10 juli 2007 het ‘Wijzigingsplan
IJsselmeer – Appartementenhotel Nesbos’ vastgesteld. Dit plan maakt het Nesboshotel mogelijk.
Voorstelnummer: IVR-14-02622              4 van 6
</pre>

====================================================================== Einde pagina 4 =================================================================

<br><br>====================================================================== Pagina 5 ======================================================================

<pre>Het wijzigingsplan is door de provincie goedgekeurd op 2 augustus 2007. Belangrijke voorwaarde
voor de provinciale medewerking was de kleinschaligheid van het project. Op grond van provinciaal
beleid geldt er namelijk een verbod om te bouwen in het Nesbos, tenzij het om een kleinschalig
project gaat. De provincie is altijd van mening geweest dat het bouwplan voor het Nesboshotel een
kleinschalig project betrof en heeft om die reden medewerking verleend.
De Raad van State heeft het wijzigingsplan in 2008 echter vernietigd. De Raad van State is onder
meer van oordeel dat het Nesboshotel geen kleinschalig project is. De Raad van State geeft dus in
dit specifieke geval een andere uitleg aan het begrip ‘kleinschaligheid’ dan de provincie.
De Raad van State heeft het wijzigingsplan ook om andere redenen vernietigd, maar de kern van het
geschil met LZI/Van der Wal draait om de provinciale medewerking. LZI/Van der Wal verwijten ons
bijvoorbeeld dat we ons te weinig hebben ingespannen om het provinciale beleid te veranderen,
zodat er geen verbod meer geldt. Wij hebben als verweer gevoerd dat onze inspanningverplichting
niet zover reikt dat wij ook de plicht hebben om het provinciale beleid proberen te veranderen.
Onze verplichting bestaat uit het vaststellen van een wijzigingsplan en ter goedkeuring aanbieden
aan de provincie. En aan die verplichting hebben wij ons gehouden.
Voor de details van de zaak en de uitwerking van onze inspanningsverplichting, verwijzen wij u naar
de bijlagen van dit voorstel.
Communicatie
Over uw besluitvorming wordt gecommuniceerd met LZI en Van der Wal.
Participatie
Niet van toepassing.
Kanttekeningen/Risico's
Zie onder kopje ‘Aanleiding’. Als uw raad de vaststellingsovereenkomst niet goedkeurt, zullen
partijen verder (moeten) procederen met de kans dat de gemeente veroordeeld wordt tot betaling
van het gehele gevorderde bedrag of een substantieel deel daarvan. De gemeente is voor deze
schade niet verzekerd. De claim is wel opgenomen in de risico-inventarisatie ter bepaling van het
weerstandsvermogen.
Als uw raad de overeenkomst goedkeurt, hebben partijen op grond van de realiseringsovereenkomst
niets meer van elkaar te vorderen en zal de procedure bij de rechtbank worden gestopt. De
gemeente heeft dan ook niet meer de plicht om mee te werken aan de realisering van het
Nesboshotel.
Overigens heeft uw raad de mogelijkheid om de overeenkomst goed te keuren dan wel bedenkingen
of wensen tegen de overeenkomst aan ons college kenbaar te maken. Gezien het bereikte positieve
akkoord met de wederpartij, doen wij u het voorstel de overeenkomst goed te keuren.
Voorstelnummer: IVR-14-02622              5 van 6
</pre>

====================================================================== Einde pagina 5 =================================================================

<br><br>====================================================================== Pagina 6 ======================================================================

<pre>Financien
Het college stelt voor om het schikkingsbedrag van € 65.000,- te dekken uit het positieve
begrotingssaldo van het huidige begrotingsjaar. Het positieve begrotingssaldo bedraagt € 140.000,-
(inclusief Zomernota 2014). Na het dekken van de schikking resteert een positief begrotingssaldo
van € 75.000,-.
Relatie beleid
n.v.t.
Historie besluitvorming
De realiseringsovereenkomst is op 10 februari 2000 aangegaan door de gemeente Wervershoof. Het
raadsbesluit van 10 februari 2000 en de overeenkomst van 14 juli 2000 treft u bij de stukken aan.
Bijlagen ter inzage
    1. Vaststellingsovereenkomst (IO-14-17531)
    2. Realiseringsovereenkomst + raadsbesluit 10 februari 2000 (IO-14-17701).
    3. Brief van mr. Creutzberg, van Knuwer & Creutzberg notitie over de aansprakelijkheid van de
         gemeente voor de besluitvorming voor de ontwikkeling van het appartementenhotel Nesbos
         (PI-12-27347).
    4. Brief mr. Loomans (advocaat gemeente Medemblik) met analyse van de zaak (PI-12-33410).
    5. Brief mr. Loomans aan mr. Creutzberg over afwijzing schikkingsvoorstel en uitspreken
         bereidheid tot schikken (PI-12-33581).
    6. Second opion van mr. Roozendaal van AKD advocaten (PI-14-56327).
Commissie
Behandeld in commissie Ruimte d.d. 21 augustus 2014
Behandeld in de raadsbrede commissie d.d. 28 augustus 2014
Voorstelnummer: IVR-14-02622              6 van 6
</pre>

====================================================================== Einde pagina 6 =================================================================

<br><br>